當(dāng)前德國法律和德國政府對外國企業(yè)并購德國企業(yè)的政策限制

（一）市場準(zhǔn)入

德國對外國投資者的市場準(zhǔn)入條件基本與德國內(nèi)資企業(yè)一樣，視外國投資者基本等同于國內(nèi)投資者，幾乎不存在任何限制。

目前德國明確禁止投資者進入的領(lǐng)域只有建設(shè)和經(jīng)營核電站及核垃圾處理項目。

除特殊行業(yè)之外，外國投資者無需任何審批即可收購德國企業(yè)。需要審批的行業(yè)包括：銀行，保險業(yè)；金融；拍賣業(yè)；出售含酒精飲料的餐飲業(yè)；武器、彈藥、藥品及植物保護劑生產(chǎn)及其銷售；煉油及蒸餾設(shè)備的生產(chǎn)及銷售；發(fā)電和供暖廠；動物的批發(fā)及零售；需獲得經(jīng)營許可或生產(chǎn)許可運輸和出租公司等等。

（二）國家安全審查

一般情況下，外國企業(yè)在德國投資不需經(jīng)過政府審批。盡管德國政府有權(quán)對是否允許任何外商（非歐盟）的投資進行審查，但在實踐中這種情況并不常見。但是，理論上外商投資行為仍然有可能存在限制或禁止。需要注意的是，對敏感性行業(yè)（戰(zhàn)爭武器、驅(qū)動作戰(zhàn)坦克或其他履帶式裝甲車的發(fā)動機或變速器、有信息技術(shù)安全功能、處理國家機密信息的產(chǎn)品或?qū)Υ祟惍a(chǎn)品的信息技術(shù)安全功能至關(guān)重要的零部件），在獲得25%及以上表決權(quán)的股份轉(zhuǎn)讓合同訂立后，外國投資者需要立刻向聯(lián)邦經(jīng)濟與科技部主動申報該交易；對于非敏感性行業(yè)，則外國投資者無需向聯(lián)邦經(jīng)濟與科技部申報，但聯(lián)邦經(jīng)濟與科技部可以自行決定審查收購交易。

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審查主管機關(guān)

根據(jù)德國《對外經(jīng)濟法》（Au?enwirtschaftsgesetz，簡稱AWG）及其實施條例（Au?enwirtschaftsverordnung，簡稱AWV）的規(guī)定，德國聯(lián)邦政府授權(quán)于聯(lián)邦經(jīng)濟與科技部（簡稱BMWi）對外國投資者收購以德國為住所地的、超過25%投票權(quán)股份的企業(yè)進行審查。具體而言：

（1）外國投資者

外國投資者系指住所地在歐盟境外的投資者，包括歐盟境外的投資者在歐盟境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)。此外，如并購方雖是在歐盟境內(nèi)，但其具有表決權(quán)的股份超過25%以上由住所地在歐盟之外的人士持有，則也被視為是外國投資者。

住所地在歐盟之外，但是屬于歐洲自由貿(mào)易聯(lián)合體（EFTA）的國家（冰島、列支敦士登、挪威、瑞士）不被視為外國投資者。

（2）表決權(quán)股份超過25%的計算

股權(quán)比例計算包括并購方直接收購的股權(quán)和其通過關(guān)聯(lián)公司或其他公司協(xié)議間接控制的股權(quán)。具體而言，在計算購買者購買有表決權(quán)的股份是否達(dá)到25%時，（1）如果并購方擁有一個第三方企業(yè)具有表決權(quán)的股份達(dá)25％以上、且這個第三方企業(yè)已經(jīng)擁有被并購方的股份，則這些股份也被計算在并購方計劃購買的股份之內(nèi)；（2）在并購方與一個第三方企業(yè)簽訂了共同行使投票權(quán)的協(xié)議的情況下，該第三方企業(yè)擁有的被并購方有表決權(quán)的股份也應(yīng)被計算在并購方計劃購買的股份之內(nèi)。

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審查的內(nèi)容和審查后果

審查的內(nèi)容是受審查的并購行為是否將會對聯(lián)邦德國的公共秩序和安全構(gòu)成威脅。

聯(lián)邦經(jīng)濟與科技部作為審查的主體，可以在：（1）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽署之日起三個月之內(nèi)；或者（2）在收購者公開宣布其收購要約起三個月內(nèi)做出決定是否啟動審查程序，此處的期間即為審查的有效期。

若審查結(jié)果表明這樣的并購可能威脅德國的公共安全和國家秩序，聯(lián)邦經(jīng)濟與科技部就有權(quán)通過行政決定禁止或限制這樣的并購，具體方式有兩種：一是禁止或限制投資者在收購后行使股東表決權(quán)，也就是限制外國投資者對德國企業(yè)重大事項施加影響；二是取消此次收購，委托財產(chǎn)管理公司將項目復(fù)原到收購前狀態(tài)。

（三）反壟斷審查

如果擬進行的收購滿足德國反壟斷審查的觸發(fā)條件，則不論該收購對競爭產(chǎn)生的實際影響如何，收購方應(yīng)當(dāng)向德國聯(lián)邦反壟斷局進行反壟斷申報。若未申報，則可能面臨最高達(dá)100萬歐元的罰金。

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申報標(biāo)準(zhǔn)

如果符合下列條件，則需進行德國反壟斷申報：（1）收購代表德國公司至少持有25%的表決權(quán)的股份；（2）收購各方在全球的營業(yè)額合計超過5億歐元；（3）至少一方在德國的營業(yè)額超過2500萬歐元以及其他各方中至少一方在德國的營業(yè)額超過500萬歐元。其中，營業(yè)額的計算包括該收購公司所屬集團的營業(yè)總額，涵蓋最終控股母公司以及為最終控股母公司完全或部分控制的關(guān)聯(lián)方，但應(yīng)當(dāng)扣除集團內(nèi)關(guān)聯(lián)方之間的交易額。

需要注意的是，如果并購只涉及兩家企業(yè)，且兩家不是關(guān)聯(lián)企業(yè)，同時其中一家全球銷售總額低于1000萬歐元，或進入德國市場至少5年、在德國的營業(yè)額低于1500萬歐元，則不需要申報。

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審查期限

申報后，德國聯(lián)邦反壟斷局將啟動為期一個月的初步審查（階段I），若聯(lián)邦反壟斷局決定不實施進一步審查，則交易將被視為獲得批準(zhǔn)。如果聯(lián)邦反壟斷局決定啟動進一步調(diào)查（階段II），則其將在自申報之日起四個月的時限內(nèi)主要針對市場份額/市場控制力進行實質(zhì)審查并作出決定。

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歐盟反壟斷審查和德國反壟斷審查的關(guān)系

如果擬進行的交易達(dá)到歐盟的反壟斷申報標(biāo)準(zhǔn)，則僅需進行歐盟的反壟斷申報；如果未達(dá)到歐盟的申報標(biāo)準(zhǔn)，但達(dá)到了德國的反壟斷申報標(biāo)準(zhǔn)，則需進行德國反壟斷申報。

歐盟申報的標(biāo)準(zhǔn)是：歐盟《并購條例》第1條第2款的規(guī)定：“同時滿足下列情形時，并購具有共同體規(guī)模：（1）參與并購的企業(yè)在世界范圍內(nèi)的年營業(yè)額共同達(dá)到50億歐元；并且（2）參與并購的企業(yè)中至少有兩個企業(yè)在共同體的年營業(yè)額達(dá)到2.5億歐元。但是，如果參與并購的各企業(yè)在共同體范圍的總營業(yè)額的2/3以上來自一個且是同一個成員國，則不構(gòu)成共同體規(guī)模?！薄恫①彈l例》第1條第3款的規(guī)定：“在不滿足第2款標(biāo)準(zhǔn)情形下，如同時滿足下述情形，則也構(gòu)成共同體規(guī)模：（1）參與合并的企業(yè)在全球的年營業(yè)額超過25億歐元；（2）參與合并的企業(yè)至少在歐盟3個成員國的共同市場年營業(yè)額超過1億歐元；（3）參與合并的企業(yè)中至少有2個企業(yè)各自在歐盟上述3個成員國中的每一個的市場年營業(yè)額超過2500萬歐元；（4）參與合并的企業(yè)中至少有2個企業(yè)各自在歐盟市場的年營業(yè)額超過了1億歐元；（5）參與合并的各個企業(yè)在歐盟市場年銷售額的2/3以上不是來自一個且是同一個成員國。但是，如果參與并購的每一個企業(yè)在共同體范圍內(nèi)的總營業(yè)額的2/3以上來自一個且是同一個成員國，則不構(gòu)成共同體規(guī)模?！?/p>

此外，需要注意的是，如果收購?fù)瓿珊?，對其他國家也產(chǎn)生限制競爭的效果，那么也有可能觸發(fā)其他國家（比如美國、中國）的反壟斷申報程序。

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德國法律對于外國企業(yè)并購德國企業(yè)之后，在技術(shù)（專利）轉(zhuǎn)移、勞動用工等方面的限制和保護措施

（一）知識產(chǎn)權(quán)保護和技術(shù)轉(zhuǎn)移

在技術(shù)轉(zhuǎn)移方面，就本所律師所知，知識產(chǎn)權(quán)的保護在商標(biāo)方面需要注意其他國家的第三方是否享有在先權(quán)利、從而可能會潛在的妨礙在其他國家使用目標(biāo)公司商標(biāo)，妨礙的范圍可能是全部的目標(biāo)活動或至少是當(dāng)前計劃擬定的特定活動。并且如果在其他國家的第三方擁有這樣的權(quán)利，其可以要求商標(biāo)權(quán)人立即停止使用商標(biāo)，也可能提出進一步索賠。

在外觀設(shè)計方面，需要注意的是，德國法律僅保護經(jīng)注冊的外觀設(shè)計；而在歐盟，未被注冊的歐共體外觀設(shè)計也被保護。

在公司名稱方面，德國法律規(guī)定公司名稱作為一個商業(yè)標(biāo)志也可被設(shè)定為標(biāo)志權(quán)，并且公司的名稱賦予其所有者在德國為商業(yè)活動之目的而使用該名稱的排他性權(quán)利。需要注意的是，如果商標(biāo)局或法院認(rèn)為公司名稱缺乏顯著性，則有可能會存在此類公司名稱權(quán)被拒絕的風(fēng)險。并且，如果第三方在德國對相關(guān)產(chǎn)品擁有在先的標(biāo)志權(quán)（比如商標(biāo)權(quán)或/和公司名稱權(quán)），則在先者可阻止公司使用該標(biāo)志并提起訴訟。而在歐盟，歐盟并沒有對公司名稱權(quán)作出保護規(guī)定。

在軟件的版權(quán)保護方面，德國法律規(guī)定，軟件受到版權(quán)保護，其中對于在雇主指導(dǎo)下形成的軟件所有權(quán)轉(zhuǎn)移給用人單位，但各方另有約定的除外。這也表明德國法律可能更偏向獨立開發(fā)或創(chuàng)造某一產(chǎn)品的個人，關(guān)于此產(chǎn)品的所有權(quán)利并非自動歸屬于雇主及客戶。因此取得全部知識產(chǎn)權(quán)的合同需要事先進行協(xié)商。

在專有知識保護方面，僅在專有知識是：（i）秘密的，即不為普遍知曉或容易取得的；（ii）重要的，即對產(chǎn)品生產(chǎn)是重要且有用的；以及（iii）可識別的，即以充分全面方式描述使其可能滿足秘密性和重要性的標(biāo)準(zhǔn)，專有知識才受到保護。

對于知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移方面，需要注意：（1）如果目標(biāo)公司簽署了許可協(xié)議，需要關(guān)注許可協(xié)議是否允許轉(zhuǎn)許可；（2）相關(guān)產(chǎn)品的專利、版權(quán)、商標(biāo)是否登記在目標(biāo)公司名義下，如果不是登記在目標(biāo)公司名義下，則應(yīng)當(dāng)要求轉(zhuǎn)至目標(biāo)公司名義下；（3）目標(biāo)公司的擁有專有知識的核心員工是否與目標(biāo)公司簽署了長期勞動協(xié)議或是否愿意繼續(xù)留在公司。

（二）勞動用工

對于德國企業(yè)被并購之后，針對勞動用工方面，德國法律規(guī)定，并購方應(yīng)接收被并購公司的員工。但是，企業(yè)因并購原因確需裁員的，應(yīng)由董事會報請股東大會通過，而無需征得企業(yè)委員會的同意，但企業(yè)委員會有知情權(quán)。董事會應(yīng)及時向企業(yè)委員會通報并購方案，并按規(guī)定事先書面通知企業(yè)委員會舉行聽證會。自舉行聽證會之日起一周后，無論企業(yè)委員會是否同意，雇主即可簽發(fā)辭退通知書。需要注意的是，所有辭退通知書均需書面且以原件形式做出并提前通知當(dāng)事人才具有法律效力，并且提前通知的時間需要根據(jù)工齡來確認(rèn)。被辭退者如認(rèn)為辭退不合理，可在收到辭退通知書后一周內(nèi)通過企業(yè)委員會向雇主提出書面申訴，如未達(dá)成和解，雇主有權(quán)強制執(zhí)行辭退，但當(dāng)事人可在收到辭退通知書三周內(nèi)向當(dāng)?shù)貏趧臃ㄔ禾崞鹪V訟。如果雇員錯過這一時限，解雇有效，無需考慮解雇理由之合法與否。

德國法律規(guī)定對于裁員應(yīng)該給予經(jīng)濟補償。補償金額最高可達(dá)12個月的月薪，但年滿50周歲且在同一公司工作15年以上者可享受最高15個月月薪的補償金，年滿55周歲且在同一公司工作20年以上者可享受最高為18個月月薪的補償金。