伴隨中國逐漸成為資金凈輸出國,中國經(jīng)濟已經(jīng)迎來跨境投資新紀(jì)元。在目前的監(jiān)管體系下,資金出海成為跨境投資順利開展的第一步。

由于中國在資本項目上的外匯管制尚未完全放開,境內(nèi)企業(yè)將人民幣兌換成外幣并向境外支付時,仍會受到外匯管理部門直接或間接的監(jiān)管。根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》和其他有關(guān)外匯管理的規(guī)定,境內(nèi)企業(yè)在不同的交易結(jié)構(gòu)下向境外付款時,受到的監(jiān)管程度也有所不同。

境內(nèi)企業(yè)通常可以根據(jù)以下方式向境外付款:

1、通過政府審批,將人民幣兌換成外幣匯出境外;

2、境外放款(中國境內(nèi)企業(yè)向其在境外合法設(shè)立的全資附屬企業(yè)或參股企業(yè)“借款人”提供借款);

3、內(nèi)保外貸(境內(nèi)銀行為境內(nèi)企業(yè)在境外注冊的附屬企業(yè)或參股投資企業(yè)提供擔(dān)保,由境外銀行給境外投資企業(yè)發(fā)放相應(yīng)貸款);

4、另類資產(chǎn)管理模式(包括QDII、QDLP、QDIE)

本文就上述幾種方式所涉及的程序和文件,作概括的說明。

一、經(jīng)常項目項下的付匯

通過經(jīng)常項目下的服務(wù)費支付或企業(yè)股利支付,境內(nèi)企業(yè)可以將人民幣兌換成美元或其他外幣匯出境外。為實現(xiàn)上述目的,境內(nèi)企業(yè)需要符合以下條件:

-已開立經(jīng)常項目外匯賬戶;

-外匯支出具有真實、合法的交易基礎(chǔ);

-提交符合法律規(guī)定的文件;和

-已完成于主管稅務(wù)部門的備案。

以下將就上述條件和規(guī)定作詳細(xì)的說明。

1.1、開立經(jīng)常項目外匯賬戶

根據(jù)外匯管理相關(guān)規(guī)定,境內(nèi)企業(yè)應(yīng)首先到外匯局進(jìn)行機構(gòu)基本信息登記,然后在外匯指定銀行開立經(jīng)常項目外匯賬戶。目前,外匯局不再對境內(nèi)機構(gòu)經(jīng)常項目外匯賬戶的開立、變更、關(guān)閉進(jìn)行事先核準(zhǔn),境內(nèi)企業(yè)可直接到外匯指定銀行開立經(jīng)常項目外匯賬戶。

基本信息登記需向外匯局提交:(a)營業(yè)執(zhí)照;和(b)組織機構(gòu)代碼證。開立經(jīng)常項目外匯賬戶需向外匯指定銀行提交:(a)開戶申請書;(b)營業(yè)執(zhí)照;和(c)組織機構(gòu)代碼證。

1.2、交易真實性審核

根據(jù)外匯管理相關(guān)規(guī)定,經(jīng)常項目外匯支出應(yīng)當(dāng)具有真實、合法的交易基礎(chǔ)。就經(jīng)常項目外匯支出,境內(nèi)企業(yè)應(yīng)憑有效單證以自有外匯支付或者向外匯指定銀行購匯支付。外匯局或外匯指定銀行將對交易單證的真實性及其與外匯收支的一致性進(jìn)行合理審查。

根據(jù)《服務(wù)貿(mào)易外匯管理指引》(“《指引》”),《指引》中列明的服務(wù)貿(mào)易外匯收支項目,除了另有明確規(guī)定的項目外,其他項目的外匯收支按照《指引》及配套實施細(xì)則執(zhí)行。根據(jù)《指引》,經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)(“金融機構(gòu)”)辦理服務(wù)貿(mào)易外匯收支業(yè)務(wù)時應(yīng)按照外匯局的規(guī)定對交易真實性進(jìn)行合理審查;外匯局有權(quán)對相關(guān)業(yè)務(wù)進(jìn)行監(jiān)督檢查。

境內(nèi)機構(gòu)或個人無論是購匯支付還是從外匯賬戶支付,金融機構(gòu)都應(yīng)當(dāng)審核《指引》中所要求的相關(guān)證明材料。

1.3、應(yīng)提交的文件和審核主體

(1)服務(wù)貿(mào)易的概括規(guī)定

首先,就單筆等值5萬美元以上的服務(wù)貿(mào)易外匯收支,《指引》列舉了針對不同的業(yè)務(wù)類型金融機構(gòu)應(yīng)審查并留存的交易單證,該等業(yè)務(wù)類型包括國際運輸業(yè)務(wù)、對外勞務(wù)合作或?qū)ν獬邪こ獭Ｓ袡?quán)利使用費和特許費、利潤、股息和紅利的對外支付等。針對未列明的業(yè)務(wù)類型,需要審查的交易單證包括合同(協(xié)議)或發(fā)票(支付通知)或相關(guān)其他交易單證。金融機構(gòu)應(yīng)審查交易單證的真實性及其與外匯收支的一致性。

因此,對于《指引》明確規(guī)定的服務(wù)貿(mào)易項下的外匯收支,由金融機構(gòu)審核即可,不需要外匯局的批準(zhǔn)。但是在實際操作中,服務(wù)貿(mào)易項下的對外支付數(shù)額如果太高,金融機構(gòu)內(nèi)部對交易的合理性和真實性審查會很嚴(yán)格,比如會提交給上一級銀行機構(gòu)進(jìn)行審查等。

其次,辦理單筆等值5萬美元以下(含5萬美元)服務(wù)貿(mào)易外匯收支業(yè)務(wù)的,金融機構(gòu)原則上可不審核交易單證,但對于資金性質(zhì)不明確的外匯收支業(yè)務(wù),金融機構(gòu)應(yīng)要求境內(nèi)機構(gòu)和境內(nèi)個人提交交易單證進(jìn)行合理審查。

最后,關(guān)于現(xiàn)行法規(guī)規(guī)定不明確的非貿(mào)易售付匯項目,對于法規(guī)未明確規(guī)定審核憑證的服務(wù)貿(mào)易項下的售付匯,等值10萬美元以下(含10萬美元)的由外匯指定銀行審核,等值10萬美元以上的由地方外匯局審核。

(2)利潤、股息和紅利項下對外支付

《指引》規(guī)定,針對利潤、股息和紅利項下對外支付,金融機構(gòu)需審查并留存的交易單證包括:(a)會計師事務(wù)所出具的相關(guān)年度財務(wù)審計報告;(b)董事會關(guān)于利潤分配的決議;(c)最近一期的驗資報告。

其中,外商投資合伙企業(yè)外國合伙人所得利潤項下對外支付需要提交的交易單證包括外國合伙人出資確認(rèn)登記證明和利潤分配決議,其中,外國合伙人出資確認(rèn)登記證明可由金融機構(gòu)從外匯局相關(guān)系統(tǒng)打印。

利潤、股息和紅利項下收匯時需要提交的交易單證為利潤處置決議和境外機構(gòu)相關(guān)年度的財務(wù)報表。

4、相關(guān)納稅義務(wù)

對非居民企業(yè)有來源于中國境內(nèi)所得的,應(yīng)繳納10%的預(yù)提所得稅,除非中國與該外國政府或地區(qū)有稅收協(xié)定。

按照中國現(xiàn)行的涉及股息稅收的規(guī)定,對日本、美國、澳門等地的非居民企業(yè)分配股息時適用10%的稅率,對香港、新加坡和韓國等地的非居民企業(yè)分配股息時(且直接擁有支付股息公司至少25%股份情況下)適用5%的稅率。中國居民公司向稅收協(xié)定締約對方稅收居民支付股息,且該對方稅收居民(或股息收取人)是該股息的受益所有人,則該對方稅收居民取得的該項股息可享受稅收協(xié)定待遇,即按稅收協(xié)定規(guī)定的稅率計算其在中國應(yīng)繳納的所得稅。

根據(jù)上述規(guī)定,對于享受優(yōu)惠稅率的情形僅適用于股息分配,不適用于利息分配或其他所得的分配;且根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于執(zhí)行稅收協(xié)定股息條款有關(guān)問題的通知》的規(guī)定,“以獲取優(yōu)惠的稅收地位為主要目的交易或安排不應(yīng)構(gòu)成適用稅收協(xié)定股息條款優(yōu)惠規(guī)定的理由,納稅人因該交易或安排而不當(dāng)享受稅收協(xié)定待遇的,主管稅務(wù)機關(guān)有權(quán)進(jìn)行調(diào)整。”

根據(jù)《關(guān)于服務(wù)貿(mào)易等項目對外支付稅務(wù)備案有關(guān)問題的公告》(“《公告》”)[6],境內(nèi)機構(gòu)和個人向境外單筆支付等值5萬美元以上(不含等值5萬美元)下列外匯資金,除列明的例外情況以外,均應(yīng)當(dāng)向所在地主管國稅機關(guān)進(jìn)行稅務(wù)備案,主管稅務(wù)機關(guān)僅為地稅機關(guān)的,應(yīng)向所在地同級國稅機關(guān)備案:(a)境外機構(gòu)或個人從境內(nèi)獲得的包括運輸、旅游、通信、建筑安裝及勞務(wù)承包、保險服務(wù)、金融服務(wù)、計算機和信息服務(wù)、專有權(quán)利使用和特許、體育文化和娛樂服務(wù)、其他商業(yè)服務(wù)、政府服務(wù)等服務(wù)貿(mào)易收入;(b)境外個人在境內(nèi)的工作報酬,境外機構(gòu)或個人從境內(nèi)獲得的股息、紅利、利潤、直接債務(wù)利息、擔(dān)保費以及非資本轉(zhuǎn)移的捐贈、賠償、稅收、偶然性所得等收益和經(jīng)常轉(zhuǎn)移收入;(c)境外機構(gòu)或個人從境內(nèi)獲得的融資租賃租金、不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓收入、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得以及外國投資者其他合法所得。

根據(jù)《公告》,境內(nèi)機構(gòu)和個人在辦理對外支付稅務(wù)備案時,應(yīng)向主管國稅機關(guān)提交加蓋公章的合同(協(xié)議)或相關(guān)交易憑證復(fù)印件(外文文本應(yīng)同時附送中文譯本),并填報《服務(wù)貿(mào)易等項目對外支付稅務(wù)備案表》(可在主管國稅機關(guān)辦稅服務(wù)廳窗口領(lǐng)取或從主管國稅機關(guān)官方網(wǎng)站下載)。同一筆合同需要多次對外支付的,須在每次付匯前辦理稅務(wù)備案手續(xù),但只需在首次付匯備案時提交合同(協(xié)議)或相關(guān)交易憑證復(fù)印件。

境內(nèi)機構(gòu)和個人完成稅務(wù)備案手續(xù)后,持主管國稅機關(guān)蓋章的《備案表》,按照外匯管理的規(guī)定,到外匯指定銀行辦理付匯審核手續(xù)。

二、資本項目項下的付匯

通過資本項目下的償還外債、外商投資企業(yè)清算、企業(yè)境外放款或境內(nèi)企業(yè)也可以向境外支付外幣或企業(yè)境外投資。

以下就上述各種具體方式,作詳細(xì)的說明。

2.1、外債償還

(1)外債監(jiān)管最新規(guī)定

按照中國現(xiàn)行有關(guān)跨境融資的規(guī)定,外債的事前審批制度已經(jīng)取消,企業(yè)的跨境融資已改為事前簽約備案,金融機構(gòu)的跨境融資改為事后備案,由企業(yè)和金融機構(gòu)在與其資本或凈資產(chǎn)掛鉤的跨境融資上限內(nèi),自主開展本外幣跨境融資。其中,企業(yè)應(yīng)自簽約后但不晚于提款前3個工作日,向外管局資本項目信息系統(tǒng)辦理外債的簽約備案,其結(jié)算銀行應(yīng)向人民銀行人民幣跨境收付信息管理系統(tǒng)報送相關(guān)信息。

企業(yè)辦理跨境融資簽約備案后以及金融機構(gòu)自行辦理跨境融資信息報送后,可以根據(jù)提款、還款安排為借款主體辦理相關(guān)的資金結(jié)算,并將相關(guān)結(jié)算信息按規(guī)定報送至中國人民銀行、國家外匯管理局的相關(guān)系統(tǒng),完成跨境融資信息的更新。

(2)針對外商投資企業(yè)的過渡規(guī)定

特別地,外商投資企業(yè)、外資金融機構(gòu)可在原跨境融資管理模式和上述新規(guī)所列模式下任選一種模式適用,并向中國人民銀行、國家外匯管理局備案。一經(jīng)選定,原則上不再更改。如確有合理理由需要更改的,須向中國人民銀行、國家外匯管理局提出申請。

在新規(guī)施行前的原跨境融資管理模式下,根據(jù)《外債登記管理辦法》及《外債登記管理操作指引》,企業(yè)償還外債本息時,應(yīng)向銀行提交所列證明材料,經(jīng)銀行核準(zhǔn)后,銀行可直接為企業(yè)辦理還款手續(xù)而無需取得外匯局的批準(zhǔn)。該等證明材料包括:(a)申請書;(b)《境內(nèi)機構(gòu)外債簽約情況表》;(c)企業(yè)提供的還本付息通知書;(d)銀行認(rèn)為必要的其他材料。

2.2、外商投資企業(yè)減資后外方投入資本的匯出

根據(jù)外匯管理相關(guān)規(guī)定,外商投資企業(yè)減資、清算、先行回收投資所得支付給外國投資者的購匯及對外支付已取消核準(zhǔn)制,銀行可以根據(jù)外匯局相關(guān)業(yè)務(wù)系統(tǒng)中的登記信息為外商投資企業(yè)辦理購匯及對外支付手續(xù)。具體辦理時,銀行通過審核(a)協(xié)議辦理憑證;和(b)外匯局相關(guān)業(yè)務(wù)系統(tǒng)銀行端中打印的外商投資企業(yè)減資或清算流出控制信息表,為申請主體辦理資金匯出。業(yè)務(wù)完成后銀行應(yīng)及時完成國際收支申報。

外商投資企業(yè)減少注冊資本,除需遵守《公司法》、《公司登記管理條例》、《公司注冊資本登記管理規(guī)定》中關(guān)于公司減資的一般性規(guī)定之外,還需遵守針對外商投資企業(yè)減資的特別規(guī)定。《外資企業(yè)法實施細(xì)則》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》均原則規(guī)定了外商投資企業(yè)在經(jīng)營期內(nèi)不得減少其注冊資本,但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化,確需減少的,需要經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)。

不過,如果外商投資企業(yè)存在以下情形,則不能減少注冊資本和投資總額:

·現(xiàn)行法律、法規(guī)對注冊資本有下限規(guī)定,其調(diào)整后的注冊資本低于法定資金數(shù)額的;

·企業(yè)有經(jīng)濟糾紛,且進(jìn)入司法或仲裁程序的;

·企業(yè)在合同或章程中對生產(chǎn)、經(jīng)營規(guī)模有最低規(guī)模規(guī)定,其調(diào)整后的投資總額小于該最低規(guī)模的;

·中外合作經(jīng)營企業(yè)合同中規(guī)定外方可先行回收投資,且已回收完畢的。

減資的程序比較復(fù)雜且花費較多的時間。一般情況下,原審批機關(guān)在30日內(nèi)對減資做出初步答復(fù)后,外商投資企業(yè)應(yīng)在10日內(nèi)通知債權(quán)人并在省級報紙上公告3次,債權(quán)人自接到通知之日起30日內(nèi)或者未接到通知書的債權(quán)人自第一次公告之日起90日內(nèi),有權(quán)要求企業(yè)清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保;三次公告后,原審批機關(guān)繼續(xù)審批減資材料,并在30日內(nèi)做出同意與否的決定;如果原審批機關(guān)同意減資,外商投資企業(yè)應(yīng)在30日內(nèi)向工商部門辦理變更登記,同時向外管局辦理外匯核準(zhǔn)或變更登記,工商部門一般在5個工作日內(nèi)做出決定,外管局一般在20個工作日內(nèi)做出決定。

據(jù)我們所知,目前審批機關(guān)對外商投資企業(yè)的減資控制是比較嚴(yán)的,是否批準(zhǔn)審批機關(guān)有較大的裁量權(quán),實踐中外商投資企業(yè)真正辦理成功減資的并不多。

2.3、外商投資企業(yè)清算后外方人民幣所得匯出

根據(jù)《外匯管理條例》的規(guī)定,外商投資企業(yè)在依法進(jìn)行清算、納稅后,屬于外方投資者所有的人民幣,可以向經(jīng)營結(jié)匯、售匯業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)購匯匯出。

根據(jù)外匯管理相關(guān)規(guī)定,因減資、清算、先行回收投資、利潤分配等需向境外匯出資金的,外商投資企業(yè)在辦理相應(yīng)登記后,可在銀行辦理購匯及對外支付。具體操作流程與減資的所得匯出相同。

三、境外放款

《關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外放款外匯管理有關(guān)問題的通知》(匯發(fā)[2009]24號,“24號文”)及相關(guān)后續(xù)修正指引,對境外放款的主體資格、資金來源、限額、期限、申請、審批和監(jiān)管、專用賬戶申請以及資金進(jìn)出等問題作了明確。下文將作進(jìn)一步說明。

(1)境外放款的主體資格

根據(jù)24號文,任何境內(nèi)企業(yè)(金融機構(gòu)除外,“放款人”)均可向其在境外合法設(shè)立的全資附屬企業(yè)或參股企業(yè)(“借款人”)提供借款。

放款人和借款人均應(yīng)符合以下條件:

·放款人和借款人均依法注冊成立;

·放款人與借款人有持續(xù)良好經(jīng)營的記錄,有健全的財務(wù)制度和內(nèi)控制度,在最近三年內(nèi)均未發(fā)現(xiàn)外匯違規(guī)情節(jié);

·放款人歷年的境外直接投資項目均經(jīng)國內(nèi)境外投資主管部門核準(zhǔn)并在外匯局辦理外匯登記手續(xù),且參加最近一次境外投資聯(lián)合年檢評級為二級以上(成立不足一年的除外);

·經(jīng)批準(zhǔn)已從事境外放款的,已進(jìn)行的上一筆境外放款運作正常,未出現(xiàn)違約情況。

(2)資金來源、限額和期限

根據(jù)24號文,放款人可使用其自有外匯資金、人民幣購匯資金以及經(jīng)外匯局核準(zhǔn)的外幣資金池資金向借款人進(jìn)行境外放款。

《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步改進(jìn)和調(diào)整資本項目外匯管理政策的通知》(匯發(fā)[2014]2號)進(jìn)一步放寬了境內(nèi)企業(yè)境外放款的管理。包括:

·放寬境內(nèi)企業(yè)境外放款主體限制。允許境內(nèi)企業(yè)向境外與其具有股權(quán)關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)放款。境內(nèi)企業(yè)憑境外放款協(xié)議、最近一期財務(wù)審計報告到所在地外匯局辦理境外放款額度登記,境內(nèi)企業(yè)累計境外放款額度不得超過其所有者權(quán)益的30%。如確有需要,超過上述比例的,由境內(nèi)企業(yè)所在地外匯分局(外匯管理部)按個案集體審議方式處理。

·取消境外放款額度2年有效使用期限制。境內(nèi)企業(yè)可根據(jù)實際業(yè)務(wù)需求向所在地外匯局申請境外放款額度期限。

(3)境外放款申請

根據(jù)通知,放款人應(yīng)持以下材料向所在地外匯局申請辦理境外放款業(yè)務(wù):

書面申請,包括但不限于:放款人的基本信息、境外企業(yè)的基本情況、境外放款金額、資金來源以及境外放款承諾函(基本內(nèi)容應(yīng)包括:境外放款用途符合我國及借款人所在國家或地區(qū)的法律法規(guī);按照合同約定及時收回放款本息;如遇到嚴(yán)重影響我國國際收支平衡的情況時,應(yīng)按照國家外匯管理局的要求及時調(diào)回境外放款資金等);

放款人與借款人簽訂的放款協(xié)議,或者放款人、借款人與境內(nèi)受托外匯指定銀行或財務(wù)公司簽訂的委托放款協(xié)議,協(xié)議需明確金額、利率、期限、擔(dān)保方式、還本付息方式等內(nèi)容;

放款人最近一期財務(wù)審計報告(如放款人是外商投資企業(yè)的,應(yīng)連續(xù)兩年通過外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢,并提供外商投資企業(yè)外匯登記證以及其上年度的外匯收支情況表)、年審合格的工商營業(yè)執(zhí)照、已進(jìn)行的境外放款的使用及償還等情況說明;擬以自有外匯資金放款的,須提供截至申請日上月末放款人外匯賬戶對賬單;擬購匯進(jìn)行境外放款的,須說明擬購匯金額;

借款人境外投資外匯登記證;外匯局要求補充的其他材料。

(4)審批和監(jiān)管

放款人所在地外匯局負(fù)責(zé)對境外放款涉及的額度核準(zhǔn)、登記、專用賬戶及資金匯兌、劃轉(zhuǎn)等事項實施監(jiān)督管理。國家外匯管理局可以根據(jù)我國國際收支形勢和境外放款情況,對境內(nèi)企業(yè)境外放款資格條件、來源、數(shù)量以及期限等進(jìn)行適時調(diào)整。

放款人所在地外匯局收到完整申請材料審核無誤后,應(yīng)在20個工作日內(nèi),作出批復(fù)或不予批復(fù)決定;作出批復(fù)的,同時核定其境外放款額度。

外匯局在每年境外投資企業(yè)聯(lián)合年檢中對放款人的放款資格及放款額度進(jìn)行確認(rèn)。對于不參加聯(lián)合年檢或未通過確認(rèn)的,外匯局應(yīng)責(zé)成其收回境外放款本息,放款人境外放款資格不得展期。

(5)開立專用賬戶

放款人獲得外匯局核定境外放款額度后,可憑境外放款核準(zhǔn)文件在外匯指定銀行直接申請開立境外放款專用賬戶。放款人如有多筆境外放款,可統(tǒng)一開立一個境外放款專用賬戶并通過該賬戶進(jìn)行相應(yīng)資金劃轉(zhuǎn)。

所有境外放款的資金必須經(jīng)境外放款專用賬戶匯出境外,還本付息資金必須匯回其境外放款專用賬戶。

境外放款專用賬戶的收入范圍是:從放款人資本金外匯賬戶、經(jīng)常項目外匯賬戶劃入的外匯資金;從放款人經(jīng)外匯局核準(zhǔn)的外幣資金池賬戶劃入的外匯資金;購匯用于境外放款的外匯資金;從境外借款人收回的貸款本息;境外借款擔(dān)保人支付的擔(dān)保履約金。支出范圍是:按照境外放款合同約定向借款人發(fā)放境外放款;將收回的境外放款本息劃回對應(yīng)的原劃入資金的資本金外匯賬戶、經(jīng)常項目外匯賬戶或外幣資金池賬戶;將原購匯部分結(jié)匯。

(6)境外放款資金進(jìn)出

放款人以自有外匯資金進(jìn)行境外放款的,可憑境外放款核準(zhǔn)文件直接在外匯指定銀行辦理境內(nèi)劃轉(zhuǎn)手續(xù);放款人以人民幣購匯資金進(jìn)行境外放款的,可憑境外放款核準(zhǔn)文件直接在外匯指定銀行辦理購匯及資金境內(nèi)劃轉(zhuǎn)手續(xù)。

放款資金由境外放款專用賬戶匯出境外或還本付息、擔(dān)保履約等資金由境外匯入境外放款專用賬戶,放款人應(yīng)提交書面申請、境外放款核準(zhǔn)文件、境外放款專用賬戶對賬單等材料向所在地外匯局申請核準(zhǔn),所在地外匯局審核無誤后,為放款人出具資本項目外匯業(yè)務(wù)核準(zhǔn)件,外匯指定銀行憑以辦理相關(guān)資金匯出入手續(xù)。

境外放款期滿或境外借款人要求分期還款、提前還款的,還本付息資金應(yīng)經(jīng)所在地外匯局核準(zhǔn)匯入境外放款專用賬戶后,首先按原劃出資本金外匯賬戶的金額將還款資金劃回原劃出資金的資本金外匯賬戶,直至補足從資本金外匯賬戶劃出的金額,剩余部分可劃入經(jīng)常項目外匯賬戶。對于原購匯的部分,可憑原境外放款的核準(zhǔn)文件及購匯憑證直接到外匯指定銀行辦理結(jié)匯手續(xù)。

境外放款的還款資金在匯、劃入放款人的資本金外匯賬戶時,不占用資本金外匯賬戶最高限額;匯、劃入外匯指定銀行在答復(fù)針對該筆還款資金的外匯指定銀行詢證函時,應(yīng)在備注欄注明“還貸資金”,會計師事務(wù)所不得憑此類外匯指定銀行詢證函回函為外商投資企業(yè)辦理驗資業(yè)務(wù)。

(7)其它規(guī)定

放款人應(yīng)按照國際收支統(tǒng)計申報有關(guān)規(guī)定,及時準(zhǔn)確申報境外放款資金的匯出及償還等信息。

放款人如需將境外放款轉(zhuǎn)為股權(quán)投資的,應(yīng)按照境外投資有關(guān)規(guī)定辦理境外投資核準(zhǔn)及外匯登記變更手續(xù)。

盡管關(guān)于境外放款的規(guī)定是比較清晰的,但實踐中,境外放款獲得外匯局的批準(zhǔn)還是比較困難。

如果您需要詳細(xì)了解上述外債安排、外商投資企業(yè)減資及清算或境外放款的相關(guān)規(guī)定,我們將根據(jù)您的要求提供進(jìn)一步分析。

四、境內(nèi)機構(gòu)境外投資的政府備案審核

境內(nèi)機構(gòu)境外投資,即OverseaDirectInvestment,ODI。現(xiàn)有中國法律法規(guī)體系下,境內(nèi)機構(gòu)境外投資一般將主要涉及三個部門的備案批準(zhǔn),即國家發(fā)展改革部門(包括國家發(fā)展和改革委員會及省級地方發(fā)展和改革委員會,以下分別簡稱“國家發(fā)改委”和“省級發(fā)改委”),國家商務(wù)主管部門(包括商務(wù)部和省級地方商務(wù)主管機關(guān),簡稱“商務(wù)部”和“省級商委”)以及國家外匯主管部門(包括國家外匯管理局和省級地方外匯主管部門,以下分別簡稱“國家外管局”和“省級外管局”)。

1、國家發(fā)展改革部門備案批準(zhǔn)

(1)審批權(quán)限

根據(jù)國家發(fā)改委2014年5月8日頒布的《境外投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》(簡稱“境外投資項目管理辦法”)和《國家發(fā)展改革委關(guān)于修改<境外投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法>和<外商投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法>有關(guān)條款的決定》(國家發(fā)展和改革委員會令第20號),國家發(fā)改委對于境外投資項目實施核準(zhǔn)和備案相結(jié)合的管理方式,除明確規(guī)定需核準(zhǔn)外的其他境外投資項目均實施備案管理,核準(zhǔn)和備案的項目根據(jù)其中方投資額的大小等由不同層級的發(fā)改委進(jìn)行管理:

2、商務(wù)主管部門備案批準(zhǔn)

商務(wù)部最新修訂的《境外投資管理辦法》(簡稱“境外投資辦法”)自2014年10月6日起實施后,較之以往,商務(wù)主管部門對境內(nèi)企業(yè)境外投資的管理轉(zhuǎn)變?yōu)椤皞浒笧橹鳌⒑藴?zhǔn)為輔”的模式,即除境內(nèi)企業(yè)境外投資涉及敏感國家和地區(qū)或敏感行業(yè)的實行核準(zhǔn)管理外,其他境內(nèi)企業(yè)境外投資項目均實施備案管理,相關(guān)辦理程序也較之前得到了較大的簡化。

收到《境外投資備案表》之日起3個工作日內(nèi)予以備案并頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》。但期間如果被要求補正材料或提交額外說明,將需要更長的時間

3、外匯管理相關(guān)程序

根據(jù)國家外匯管理局2015年2月28日發(fā)布的《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》(簡稱“《外匯通知》”),自2015年6月1日起,境內(nèi)企業(yè)境外直接投資的外匯登記核準(zhǔn)之行政審批取消,改為“銀行辦理、外管監(jiān)督”的模式,據(jù)此,改革之后,將主要由銀行代替國家外匯管理部門通過外匯局資本項目信息系統(tǒng)(簡稱“外匯系統(tǒng)”)辦理和完成企業(yè)境外直接投資的相關(guān)外匯登記手續(xù),而國家外匯管理部門的職能將逐步褪變?yōu)槭潞蟊O(jiān)管與控制。根據(jù)《外匯通知》,自2015年6月1日起,境內(nèi)機構(gòu)可自行選擇注冊地銀行辦理直接投資外匯登記及賬戶開立、資金匯兌等業(yè)務(wù)。《外匯通知》還明確指出取消了境外再投資(指境內(nèi)投資主體設(shè)立或控制的境外企業(yè)在境外再投資設(shè)立或控制新的境外企業(yè))的外匯備案手續(xù)。同時,也取消了過去的直接投資外匯年檢制度,改為實行存量權(quán)益登記的管理方式,通過銀行上報數(shù)據(jù)。

一.需要外匯主管部門核準(zhǔn)辦理的事項

1、大額前期費用

累計匯出的前期費用超過300萬美元或超過中方投資總額的15%的,境內(nèi)機構(gòu)需提交說明函至注冊地外匯局進(jìn)行申請。

2、境外債轉(zhuǎn)股

境外放款轉(zhuǎn)為對境外公司股權(quán)的,境內(nèi)機構(gòu)應(yīng)同時向注冊地外匯局申請辦理境外放款變更或注銷登記。

二.可向銀行直接辦理的事項

1、境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資前期費用登記

不以取得商務(wù)主管部門出具的《企業(yè)境外投資證書》為前提,但累計匯出的金額原則上不得超過300萬美元且不得超過中方投資總額的15%,并應(yīng)當(dāng)在匯出前期費用后的6個月內(nèi)設(shè)立境外投資項目或購買境外房產(chǎn)。

2、境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯變更登記

境內(nèi)機構(gòu)辦理完直接投資外匯登記后,因轉(zhuǎn)股、減資等原因需要匯回資金的,或不再持有境外企業(yè)股權(quán)的,或境內(nèi)機構(gòu)設(shè)立境外分公司需追加開辦費用等的情況需辦理外匯變更登記。

3、境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資清算登記

境內(nèi)機構(gòu)所投資境外企業(yè)清算的,可通過辦理清算登記相應(yīng)匯回有關(guān)資金。

4、境外直接投資存量權(quán)益登記

凡進(jìn)行境外投資的境內(nèi)機構(gòu)均需按年度進(jìn)行此項登記,具體指境內(nèi)投資主體自行或托會計師事務(wù)所、銀行于每年1月1日至9月30日(含)期間,通過外匯系統(tǒng)企業(yè)端、銀行端或事務(wù)所端向外匯局報送《境外直接投資中方權(quán)益統(tǒng)計表》,反映上年度境外企業(yè)資產(chǎn)、負(fù)債和所有者權(quán)益相關(guān)數(shù)據(jù)信息。外匯局僅負(fù)責(zé)抽查。未按規(guī)定辦理登記或被業(yè)務(wù)管控的,銀行將不得為其辦理后續(xù)資本項下外匯業(yè)務(wù)。

5、境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資前期費用匯出/匯回

境內(nèi)機構(gòu)完成前期費用外匯登記手續(xù)后可在銀行辦理前期費用的匯出、匯回。

6、境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資資金匯出

境內(nèi)機構(gòu)完成直接投資外匯登記手續(xù)后可在銀行辦理資金匯出。

7、境外資產(chǎn)變現(xiàn)賬戶開、注銷、入賬、結(jié)匯

境外投資企業(yè)發(fā)生減資、轉(zhuǎn)股、清算或債權(quán)投資回收等業(yè)務(wù)的,銀行可根據(jù)境內(nèi)機構(gòu)的申請直接辦理開戶手續(xù)。賬戶使用完畢后,銀行可根據(jù)開戶主體的申請直接辦理賬戶注銷手續(xù)。

8、境外直接投資企業(yè)利潤匯回:

境內(nèi)機構(gòu)完成外匯登記手續(xù),并按期辦理存量權(quán)益登記的,可通過銀行辦理利潤匯回。匯回利潤可保留在相關(guān)市場主體經(jīng)常項目外匯賬戶或直接結(jié)匯。

五、個人境外投資和返程投資

1、個人境外投資

《中華人民共和國外匯管理條例》(2008修訂,國務(wù)院令第532號)第十七條規(guī)定:“境內(nèi)機構(gòu)、境內(nèi)個人向境外直接投資或者從事境外有價證券、衍生產(chǎn)品發(fā)行、交易,應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院外匯管理部門的規(guī)定辦理登記。國家規(guī)定需要事先經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)或者備案的,應(yīng)當(dāng)在外匯登記前辦理批準(zhǔn)或者備案手續(xù)。”

《個人外匯管理辦法》(中國人民銀行令[2006]第3號)第十六條規(guī)定:“境內(nèi)個人對外直接投資符合有關(guān)規(guī)定的,經(jīng)外匯局核準(zhǔn)可以購匯或以自有外匯匯出,并應(yīng)當(dāng)辦理境外投資外匯登記。”

此外,2014年5月下發(fā)的《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)資本市場健康發(fā)展的若干意見》中也提及要有序推進(jìn)境內(nèi)個人直接投資境外資本市場,近幾年國家相關(guān)部委的發(fā)文中也對于境內(nèi)個人境外直接投資持開放姿態(tài),但這些相關(guān)文件均未提及個人境外直接投資需要哪些審批或辦理手續(xù),也未公布任何操作細(xì)則,使得個人的境外直接投資在現(xiàn)有法律框架下并不具有真實可操作性。

根據(jù)《個人外匯管理辦法實施細(xì)則》(匯發(fā)[2007]第1號)的相關(guān)規(guī)定,國家對個人結(jié)匯和境內(nèi)個人購匯實行年度總額管理,年度總額分別為每人每年等值5萬美元,即每人每年可以在等值5萬美元額度內(nèi)自由換匯出境。國家外匯管理局可根據(jù)國際收支狀況,對年度總額進(jìn)行調(diào)整。部分城市,如天津、溫州等地,在過去幾年內(nèi)都曾相繼出臺過境內(nèi)個人境外直接投資的試點方案,但也都因為各種原因而被中途叫停或沒有獲得真正實施即被后續(xù)規(guī)定所廢止,有些試點方案被稱是因為并未事先獲得國家外管局的批準(zhǔn)而沒能得以實施。

目前,境內(nèi)個人境外投資除了我們接下來的一篇系列文章即將提到的涉及返程投資的37號文登記,也有個別特例,即如國境內(nèi)個人擬投資于境外證券市場,可通過境內(nèi)合格機構(gòu)投資者(QDII)制度實施,但也會因為QDII本身的制度限制而受到較多的約束。關(guān)于QDII制度,將在本系列文章中作更為詳細(xì)的闡述。

2、返程投資

境內(nèi)個人境外投資返程投資已經(jīng)為大家所熟悉,其實境內(nèi)機構(gòu)境外投資也有可能涉及返程投資的情況。以下我們先從大家熟悉的“37號文”登記講起。

根據(jù)國家外匯管理局2014年7月4日頒布實施的《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》(匯發(fā)[2014]37號)(簡稱“37號文”),境內(nèi)居民個人可以通過在境外設(shè)立或控制[1]的特殊目的公司進(jìn)行境外投資和融資,并通過特殊目的公司返程對境內(nèi)開展直接投資活動[2]。這里的“境內(nèi)居民”既包含境內(nèi)個人,也包含境內(nèi)機構(gòu);這里的“特殊目的公司”(簡稱“SPV”)是指境內(nèi)居民以投融資為目的設(shè)立或控制的,包括以其境內(nèi)的或境外的資產(chǎn)/權(quán)益設(shè)立或控制的境外主體。

按照37號文的規(guī)定,境內(nèi)居民個人應(yīng)當(dāng)在以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益向特殊目的公司出資前,辦理相關(guān)的外匯登記手續(xù)(簡稱“37號文登記”)。

37號文就境內(nèi)居民境外投融資及返程投資的外匯登記做出詳細(xì)規(guī)定后,后續(xù)頒布的《外匯通知》進(jìn)一步簡化了37號文所要求的部分外匯手續(xù),即2015年6月1日起可以直接向銀行申請辦理37號文登記。

截至目前,法律法規(guī)對于境內(nèi)企業(yè)的境外投資及返程投資并沒有十分清晰的規(guī)定。2014年的《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》雖在境內(nèi)居民定義中同時包含了境內(nèi)機構(gòu)和境內(nèi)居民個人,但該文僅就境內(nèi)居民個人境外投資和返程投資的外匯登記進(jìn)行了闡述,而對于境內(nèi)機構(gòu),則僅說明應(yīng)按照外匯管理局頒布的境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定辦理相關(guān)境外投資外匯登記手續(xù),并無其他進(jìn)一步的規(guī)定或許可。實踐中,各主管部門也對于境內(nèi)機構(gòu)境外投資及返程投資的態(tài)度不同,有的態(tài)度較為開放[3],而大多數(shù)則態(tài)度較為保守甚至并不認(rèn)可境內(nèi)機構(gòu)境外投資并返程投資的行為(即不認(rèn)可),使得對于境外投資有需求又可能涉及返程投資的境內(nèi)機構(gòu)因為沒有法律的清晰規(guī)定,也沒有政府相關(guān)政策的支持下,在辦理境外投資時限入了較為尷尬的局面。

根據(jù)我們的項目經(jīng)驗,如果境內(nèi)機構(gòu)境外投資涉及返程投資的情況,主要可能有以下兩種:

(1)境內(nèi)機構(gòu)境外投資時已經(jīng)有返程投資的情況

比較典型的是被投資企業(yè)在境外投資搭建了“紅籌”架構(gòu)的境外企業(yè)。這種情況下,一般主管機關(guān)核查的重點是“紅籌架構(gòu)”搭建中本身的合規(guī)性,如果有境內(nèi)居民個人境外投資/持股的,主管機關(guān)會核查其是否已經(jīng)完成了37號文登記(定義見本備忘錄第四部分),資金的跨境流動是否合規(guī);如果有境內(nèi)機構(gòu)境外投資/持股的,主管機關(guān)會核查其是否已經(jīng)完成了境內(nèi)企業(yè)境外投資備案/登記,且如果已經(jīng)備案/登記了,如上文提及,實踐中主管機關(guān)對境內(nèi)機構(gòu)境外投資后再投資“紅籌”架構(gòu)的態(tài)度不一。

(2)境內(nèi)機構(gòu)境外投資后發(fā)生返程投資的情況

這種情況下,在境內(nèi)企業(yè)境外投資備案/登記時,需要向相關(guān)政府部門披露最終投資目標(biāo)公司,如果確定是“紅籌”架構(gòu),則會出現(xiàn)上段描述情況,有可能不能獲得相關(guān)備案/登記;如果不是(至少投資時不是)“紅籌”架構(gòu),則境內(nèi)企業(yè)境外投資登記/備案本身應(yīng)該能夠通過且沒有法律問題,只是日后如果發(fā)生返程投資時(例如境外公司回到中國境內(nèi)設(shè)立外商獨資企業(yè)或合資企業(yè)),主管機關(guān)(即外管局)在辦理中國企業(yè)外匯登記證或者辦理增資時,一般會核查中國企業(yè)的境外最終的投資人中,是否有境內(nèi)居民個人或機構(gòu),如有,可能被要求提供相關(guān)的37號文等合法備案/登記證明;如沒有,則會要求中國企業(yè)就其境外投資人中沒有境內(nèi)居民個人及機構(gòu)做出書面承諾。

一般而言,以境內(nèi)機構(gòu)境外投資的名義申報境外投資不會直接涉及需要為個人辦理37號文登記的情況。但,

六、另類資產(chǎn)管理模式

1、QDII(QualifiedDomesticInstitutionalInvestor,合格境內(nèi)機構(gòu)投資者)

合格境內(nèi)機構(gòu)投資者制度是一項為境內(nèi)機構(gòu)投資境外資本市場股票、債券等有價證券所做的制度安排(不包含一級市場的股權(quán)投資),是在人民幣資本項下不可自由兌換條件下設(shè)立的,需特別批準(zhǔn)的,有控制的允許境內(nèi)資本向境外證券市場適度開放的通道。

簡單來說,QDII制度主要有如下幾個特點:

(1)實施主體較局限:

中國證監(jiān)會、中國銀監(jiān)會分別制定了相關(guān)的規(guī)定,對其監(jiān)管內(nèi)的金融機構(gòu)開展QDII業(yè)務(wù)作出了相關(guān)的規(guī)定,業(yè)內(nèi)稱為“QDII牌照”,目前有QDII牌照的主要是中國證監(jiān)會監(jiān)管的基金管理公司、證券公司和中國銀監(jiān)會監(jiān)管的信托公司。QDII產(chǎn)品本身,則類似一個資產(chǎn)管理計劃。

(2)投資目標(biāo)有限:

按照相關(guān)的規(guī)定,合格境內(nèi)機構(gòu)投資者通過在境內(nèi)向機構(gòu)和個人募集資金,成立QDII,主要投資于境外的證券二級市場,且每一類QDII都有比較詳細(xì)的關(guān)于投資目標(biāo)的約束性的規(guī)定。

(3)業(yè)務(wù)受主管機關(guān)監(jiān)管:

每一個QDII產(chǎn)品,根據(jù)其具體情況,需要事先經(jīng)過相應(yīng)的行業(yè)主管機關(guān)的批準(zhǔn),或者事后向相應(yīng)的行業(yè)主管機關(guān)備案。并且,主管機關(guān)對于QDII產(chǎn)品的管理、投資運作也會有詳細(xì)的業(yè)務(wù)指導(dǎo)規(guī)定。

QDII的優(yōu)勢在于可在批準(zhǔn)的額度范圍內(nèi)在境內(nèi)托管/保管銀行直接辦理購匯手續(xù),無須就各個投資項目分別單獨申請商務(wù)委員會、發(fā)改委、外匯管理局等部門審批。其不足在于目前僅僅是有金融機構(gòu)可以獲得QDII牌照和申請額度。QDII制度在業(yè)內(nèi)常被稱為“通道業(yè)務(wù)”,也就是境內(nèi)資金通往境外證券二級市場的通道,如果擬考慮以后投資境外證券二級市場,也可以考慮與持有QDII牌照的中介機構(gòu)合作。

2、QDLP(QualifiedDomesticLimitedPartner,合格境內(nèi)有限合伙人)

2012年4月,上海市金融服務(wù)辦公室、上海市商務(wù)委員會、上海市工商行政管理局共同發(fā)布《關(guān)于本市開展合格境內(nèi)有限合伙人試點工作的實施辦法》,首次在國內(nèi)啟動合格境內(nèi)有限合伙人試點工作(QualifiedDomesticLimitedPartner,“QDLP資格”)的審批,允許注冊于境外的對沖基金通過申請QDLP資格在中國境內(nèi)設(shè)立投資基金管理企業(yè)(“QDLP管理企業(yè)”)、由QDLP管理企業(yè)在中國境內(nèi)發(fā)起設(shè)立可面向境內(nèi)合格投資者募集人民幣資金的投資基金(“QDLP基金”),并將所募集的資金投資于海外市場。

在此之后,2014年8月,天津市金融工作局及其他相關(guān)部門共同發(fā)布《關(guān)于本市開展境外投資基金試點工作的試行辦法》及配套細(xì)則;2015年2月,青島市發(fā)布《關(guān)于印發(fā)青島市開展合格境內(nèi)有限合伙人試點工作暫行辦法的通知》,均試點開展QDLP資格的審批,其政策內(nèi)容與上海QDLP資格相近,但在可投范圍有一定的拓寬,對境外發(fā)起方也不再限于對沖基金管理人。三地QDLP資格試點政策摘要如下:

QDLP基金的優(yōu)勢在于可在批準(zhǔn)的額度范圍內(nèi)在境內(nèi)托管/保管銀行直接辦理購匯手續(xù),無須就各個投資項目分別單獨申請商務(wù)委員會、發(fā)改委、外匯管理局等部門審批。其不足在于主要是以境外二級市場為投資目標(biāo),因此,目前,多數(shù)QDLP基金多是為對沖基金所利用。已審批的QDLP資格的企業(yè)主要集中在有較強全球影響力和優(yōu)秀聲譽的大型專業(yè)投資機構(gòu)。

3、QDIE(QualifiedDomesticInvestmentEnterprise,合格境內(nèi)投資者境外投資)

2014年12月8日,深圳市人民政府辦公廳向深圳市各區(qū)人民政府、市政府直屬各單位下發(fā)了《深圳市人民政府辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)市金融辦關(guān)于開展合格境內(nèi)投資者境外投資試點工作的暫行辦法》(深府辦函[2014]161號),表明深圳市金融辦《關(guān)于開展合格境內(nèi)投資者境外投資試點工作的暫行辦法》(簡稱“《深圳QDIE試點辦法》”)已經(jīng)深圳市政府同意,并指示認(rèn)真貫徹落實。QDIE是2015年深圳市力推的一項試點的金融創(chuàng)興業(yè)務(wù)。根據(jù)《深圳QDIE試點辦法》,境內(nèi)外機構(gòu)在深圳市發(fā)起設(shè)立的投資管理機構(gòu)可向深圳市合格境內(nèi)投資者境外投資試點工作聯(lián)席會議(簡稱“聯(lián)席會議”)申請“境外投資基金管理企業(yè)”試點資格,繼而在獲批外匯額度內(nèi)向符合條件的中國境內(nèi)“合格境內(nèi)投資者”募集資金,在深圳市發(fā)起設(shè)立并受托管理“境外投資主體”,運用所募集的資金直接投資于境外投資標(biāo)的。

根據(jù)《深圳QDIE試點辦法》,符合條件的內(nèi)資或外資機構(gòu)均可參與QDIE試點資格的申請,但對外資和內(nèi)資機構(gòu)的要求條件有所不同(主要條件如下表所示)。不過,據(jù)我們了解,截至目前成功獲得試點資格的機構(gòu)(“QDIE機構(gòu)”)主要集中在境內(nèi)金融企業(yè)的下屬單位(例如,南方基金旗下的南方資本管理有限公司、長城證券旗下的長城富浩基金管理有限公司,中誠信托旗下的深圳前海中誠股權(quán)投資基金管理有限公司等)。

獲得QDIE試點資格后,QDIE機構(gòu)可以在獲批準(zhǔn)的額度范圍內(nèi),向符合條件的合格境內(nèi)投資者募集資金并發(fā)起設(shè)立境外投資主體(“QDIE基金”)來作為境外投資的載體(QDIE基金可以采用公司制、合伙制、契約型基金、專戶等形式)。根據(jù)《深圳QDIE試點辦法》,合格境內(nèi)投資者應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力并符合以下標(biāo)準(zhǔn):

A、凈資產(chǎn)不低于1000萬元人民幣的機構(gòu)投資者,或

B、金融資產(chǎn)不低于300萬元的境內(nèi)自然人等;同時,單個合格境內(nèi)投資者認(rèn)繳的出資應(yīng)當(dāng)不低于人民幣200萬元(或等值外幣)。

QDIE基金完成募集之后,QDIE機構(gòu)應(yīng)向聯(lián)席會議申請進(jìn)行境外投資主體的備案。聯(lián)席會議同意QDIE基金備案的,將對QDIE機構(gòu)出具的核準(zhǔn)QDIE基金備案的正式函件,正式同意QDIE基金的備案并列明核準(zhǔn)的外匯額度,并將此函抄送前海管理局和深圳外管局。后續(xù),QDIE機構(gòu)即可憑此函件進(jìn)行境外投資主體設(shè)立(如需)和換匯對外投資。

《深圳QDIE試點辦法》對QDIE基金可以投資的境外投資標(biāo)的具體范圍并無任何明確規(guī)定。由于無任何禁止性或限制性規(guī)定,根據(jù)市場上的一般理解,除《境外投資管理辦法》等相關(guān)法律法規(guī)中明令禁止或限制的投資標(biāo)的外,境外投資主體除可以對QDII現(xiàn)有的投資標(biāo)的進(jìn)行投資外,還可對境外非上市股權(quán)、境外基金(包括私募股權(quán)基金和對沖基金)以及實物資產(chǎn)等其他標(biāo)的資產(chǎn)進(jìn)行投資。

4、人民幣國際投貸基金(類QDII)

根據(jù)我們的了解,為探索和支持人民幣的跨境合作,中國人民銀行開展了人民幣國際投貸基金設(shè)立試點,探索開展人民幣境外直接投資和海外貸款業(yè)務(wù);中國人民銀行授權(quán)而批準(zhǔn)的機構(gòu)可以在境內(nèi)設(shè)立人民幣國際投貸基金,并由該國際投貸基金在境外設(shè)立子基金,從而實現(xiàn)資金出境的目的。根據(jù)中國人民銀行批準(zhǔn)設(shè)立的人民幣國際投貸基金可根據(jù)《境外直接投資結(jié)算試點管理辦法》將境內(nèi)募集的人民幣資金直接調(diào)撥給境外子基金。

云南省與東南亞國家的跨境合作,中國人民銀行原則支持云南省人民政府在云南設(shè)立人民幣國際投貸基金。在該項政策的支持下,云南省人民政府授予了若干機構(gòu)在人民銀行政策允許的范圍內(nèi)設(shè)立人民幣國際投貸基金并享受人民幣資金直接出境的便利。

除了云南,中國人民銀行也批準(zhǔn)在上海設(shè)立了人民幣國際投貸基金,按照市場化機制運作,探索優(yōu)先采取人民幣形式開展境外直接投資和海外貸款業(yè)務(wù),為國內(nèi)企業(yè)海外投資并購提供商業(yè)化、市場化的操作平臺及專業(yè)化的投融資綜合服務(wù),并以此推動人民幣跨境流動。

人民幣國際投貸基金的優(yōu)勢在于,由具有資格的發(fā)起人發(fā)起設(shè)立的人民幣國際投貸基金的通道直接出境,無需再履行傳統(tǒng)的境內(nèi)機構(gòu)境外投資備案手續(xù)和換匯手續(xù),便利快捷。但其不足在于,根據(jù)人民銀行的政策精神的指導(dǎo),人民幣國際投貸基金的用途有一定限制,應(yīng)主要投資于境外的金融企業(yè)或金融產(chǎn)品或用于其他有指導(dǎo)性的用途。

七、內(nèi)保外貸

1、內(nèi)保外貸的登記

境內(nèi)企業(yè)可以選擇通過內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)實現(xiàn)使資金間接出境的目的。內(nèi)保外貸是指擔(dān)保人注冊地在境內(nèi)、債務(wù)人和債權(quán)人注冊地均在境外的跨境擔(dān)保,主要包括如下兩種情況:

第一,銀行作為擔(dān)保人的內(nèi)保外貸。其具體操作模式為由境內(nèi)企業(yè)作為反擔(dān)保人為境內(nèi)銀行提供擔(dān)保,境內(nèi)銀行作為擔(dān)保人開出保函或備用信用證將境外銀行作為受益人,由境外銀行為境外債務(wù)人(“債務(wù)人”)提供融資的跨境擔(dān)保模式。

第二,擔(dān)保人為非銀行金融機構(gòu)或企業(yè)(“非銀行機構(gòu)”)的內(nèi)保外貸。其操作模式為由非銀行機構(gòu)作為擔(dān)保人為境外的債權(quán)人提供擔(dān)保,由該境外的債權(quán)人為債務(wù)人提供融資的跨境擔(dān)保模式。

2、內(nèi)保外貸項下資金使用限制

內(nèi)保外貸項下資金用途應(yīng)當(dāng)符合以下規(guī)定:

(1)內(nèi)保外貸項下資金僅用于債務(wù)人正常經(jīng)營范圍內(nèi)的相關(guān)支出,不得用于支持債務(wù)人從事正常業(yè)務(wù)范圍以外的相關(guān)交易,不得虛構(gòu)貿(mào)易背景進(jìn)行套利,或進(jìn)行其他形式的投機性交易。

(2)未經(jīng)外匯局批準(zhǔn),債務(wù)人不得通過向境內(nèi)進(jìn)行借貸、股權(quán)投資或證券投資等方式將擔(dān)保項下資金直接或間接調(diào)回境內(nèi)使用。

擔(dān)保項下資金不得用于境外機構(gòu)或個人向境內(nèi)機構(gòu)或個人進(jìn)行直接或間接的股權(quán)、債權(quán)投資,包括但不限于以下行為:

?債務(wù)人使用擔(dān)保項下資金直接或間接向在境內(nèi)注冊的機構(gòu)進(jìn)行股權(quán)或債權(quán)投資。

?擔(dān)保項下資金直接或間接用于獲得境外標(biāo)的公司的股權(quán),且標(biāo)的公司50%以上資產(chǎn)在境內(nèi)的。

?擔(dān)保項下資金用于償還債務(wù)人自身或境外其他公司承擔(dān)的債務(wù),而原融資資金曾以股權(quán)或債權(quán)形式直接或間接調(diào)回境內(nèi)的。

?債務(wù)人使用擔(dān)保項下資金向境內(nèi)機構(gòu)預(yù)付貨物或服務(wù)貿(mào)易款項,且付款時間相對于提供貨物或服務(wù)的提前時間超過1年、預(yù)付款金額超過100萬美元及買賣合同總價30%的(出口大型成套設(shè)備或承包服務(wù)時,可將已完成工作量視同交貨)。

(3)內(nèi)保外貸合同項下發(fā)生以下類型特殊交易時,應(yīng)符合以下規(guī)定:

?內(nèi)保外貸項下?lián)Ｘ?zé)任為境外債務(wù)人債券發(fā)行項下還款義務(wù)時,境外債務(wù)人應(yīng)由境內(nèi)機構(gòu)直接或間接持股,且境外債券發(fā)行收入應(yīng)用于與境內(nèi)機構(gòu)存在股權(quán)關(guān)聯(lián)的境外投資項目,且相關(guān)境外機構(gòu)或項目已經(jīng)按照規(guī)定獲得國內(nèi)境外投資主管部門的核準(zhǔn)、登記、備案或確認(rèn);

?內(nèi)保外貸合同項下融資資金用于直接或間接獲得對境外其他機構(gòu)的股權(quán)(包括新建境外企業(yè)、收購境外企業(yè)股權(quán)和向境外企業(yè)增資)或債權(quán)時,該投資行為應(yīng)當(dāng)符合國內(nèi)相關(guān)部門有關(guān)境外投資的規(guī)定;

?內(nèi)保外貸合同項下義務(wù)為境外機構(gòu)衍生交易項下支付義務(wù)時,債務(wù)人從事衍生交易應(yīng)當(dāng)以止損保值為目的,符合其主營業(yè)務(wù)范圍且經(jīng)過股東適當(dāng)授權(quán)。